林某为了美化自己的容貌，去整形医院做整形手术，医生金某为林某施行手术，但在施行手术时，金某因接电话，误将一小块纱布遗留在林某的体内，后林某感觉极其不适，到医院进行复查，才发现这一情况，遂又进行手术将纱布取出，下列关于本案的表述中，正确的有(　)。

• A

  林某可以同时提起侵权和违约之诉

• B

  林某可以选择提起侵权或违约之诉

• C

  金某在施行手术过程中有过错，应当向林某承担损害赔偿责任

• D

  金某在施行手术过程中有过错，医院应当承担损害赔偿责任

• E

  若提起侵权之诉，则该医疗损害责任适用无过错责任原则

　　

　　正确答案

　　B,D

　　

　　解析

本题考核医疗损害责任。林某在医院进行手术，实际上是与医院签订了一个治疗合同。金某在手术时操作失误，将纱布遗留在林某体内的情形属于未履行合同义务的行为，构成违约。同时该行为对林某的人身造成了一定的损害，所以也构成侵权。根据法律规定，一行为同时构成违约和侵权时，构成责任的竞合。林某只能选择其中一种责任提起诉讼，要求对方承担责任。《侵权责任法》规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，即适用过错责任原则。

知识点：医疗损害侵权

题库维护老师：LXR

　　以上是关于林某为了美化自己的容貌，去整形医院做整形手术，医生金某为林某施行手术，但在施行手术时，金某因接电话，误将一小块纱布遗留在林某的体内，后林某感觉极其不适，到医院进的参考答案及解析。建议大家看完问题先作答、再查看答案哦！

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（编辑：广东华图）