2022年司法考试每日一练（1月13日）

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　　一、单项选择题

　　1.关于故意杀人罪、故意伤害罪的判断，下列哪一选项是正确的?(2014/二/15)

　　A.甲的父亲乙身患绝症，痛苦不堪。甲根据乙的请求，给乙注射过量镇静剂致乙死亡。乙的同意是真实的，对甲的行为不应以故意杀人罪论处

　　B.甲因口角，捅乙数刀，乙死亡。如甲不顾乙的死伤，则应按实际造成的死亡结果认定甲构成故意杀人罪，因为死亡与伤害结果都在甲的犯意之内

　　C.甲谎称乙的女儿丙需要移植肾脏，让乙捐肾给丙。乙同意，但甲将乙的肾脏摘出后移植给丁。因乙同意捐献肾脏，甲的行为不成立故意伤害罪

　　D.甲征得乙(17周岁)的同意，将乙的左肾摘出，移植给乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行为不成立故意伤害罪

　　1.【考点】被害人承诺;故意杀人罪;故意伤害罪

　　【答案】B

　　解析：经被害人承诺的行为只有符合承诺的所有要件，才能排除犯罪的成立。承诺人虽然对个人法益具有处分权限，但存在一定限度。一般认为，关于放弃生命的承诺是无效的。对于得到被害人承诺的积极安乐死，我国刑法理论仍然认为应以故意杀人罪论处。故甲给身患绝症的父亲乙注射过量的镇静剂致乙死亡，即使乙放弃生命的承诺是真实的，甲仍然构成故意杀人罪。A项错误，不当选。

　　甲不顾乙的死伤，说明无论是造成伤害的结果还是造成死亡的结果，都在甲的主观故意范围之内，甲对伤害结果应当是积极追求的直接故意，甲对死亡结果至少也是放任不管的间接故意。对此应按照实际结果来定，如果实际造成伤害的结果，则应认定甲具有伤害的故意，构成故意伤害罪;如果实际造成死亡的结果，则应认定甲具有杀人的故意，构成故意杀人罪。B项正确，当选。

　　承诺必须出于被害人的真实意思表示，戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不能排除犯罪的成立。基于错误而作出的承诺，如果仅仅是关于承诺动机的错误，应认定该承诺具有效力，可以排除犯罪的成立。但是，如果因为受骗而对所放弃的法益的种类、范围或者危险性发生了错误认识，则承诺无效，不能排除犯罪的成立。甲故意编造紧急状态的谎言(自己的女儿处于危险之中，需要移植肾脏)，使乙对危险性发生了错误认识，从而承诺捐献自己的肾脏以救女儿，结合甲最后将乙所捐献的肾脏移植给丁，可以认定该承诺无效。根据《刑法》第二百三十四条之一第二款也规定，未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。故甲欺骗乙捐献器官的行为应成立故意伤害罪。C项错误，不当选。

　　承诺人必须对所承诺事项的意义、范围具有理解能力。不满18周岁的人的身体仍处于发育之中，摘取其器官有损其健康。故国务院《人体器官移植条例》第九条规定，“任何组织或个人不得摘取未满18周岁公民的活体器官用于移植”。根据《刑法》第二百三十四条之一第二款也规定，未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。甲虽征得17周岁乙的同意，但是未成年人乙对捐献器官这个事项没有承诺能力，故该承诺无效，甲构成故意伤害罪。D项错误，不当选。

　　故本题选B。

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（编辑：广东华图）